这个医院构成“单位受贿罪”吗？

万欣 律师


药品购销中的回扣等问题成因复杂，由来已久，实践中给予、收受回扣的情况，尤其是单位收受回扣的使用情况极为复杂。目前有一些同志认为医疗机构只要收受回扣即构成单位受贿罪，例如《要“折扣”，算不算“单位受贿”》一文中重庆市检察机关认为该市CF医院收受赞助费后纳入财务部门统一管理的行为构成单位受贿罪，笔者认为此种看法值得商榷，笔者认为CF医院的行为不构成单位受贿罪。
一、单位受贿罪的构成要件分析
根据《中华人民共和国刑法》第三百八十七条的规定，单位受贿罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为。本罪主体只限于国家机关、国有性质的公司、企业、事业单位和人民团体。客观方面表现为索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益。根据刑法规定，上述单位在经济往来中，在账外暗中收受各种名义的回扣、手续费的以受贿论处。本罪主观方面只能是故意，并且是为了单位的利益，如果收受的财物归国家工作人员个人所有，则成立受贿罪。单位受贿罪既危害了公务活动的廉洁性，又伤害了国家机关、国有企业事业单位、人民团体等单位的正常活动。
由此我们可以看出，重庆市CF医院如果属于国有医院，那么在主体上符合单位受贿罪的主体要求，但在客观方面是否存在索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益的情形，而且还因为情节严重而构成单位受贿罪？或者在经济往来中，账外暗中收受各种名义的回扣、手续费，应以受贿罪论处？下面我们来进一步分析该院收受回扣的具体情况是否构成此类罪名。
二、医疗机构收受回扣的行为不属于受贿行为
通常我们说的医疗机构收受的回扣即医疗机构在购买药品、医疗器械时，医药经营商给予医疗机构的折扣。那么医疗机构是否能够收受回扣，如果收受回扣在法律上属于什么性质的行为？
首先让我们来看一下有关法律的规定。《中华人民共和国药品管理法》第五十九条规定，“禁止药品的生产企业、经营企业和医疗机构在药品购销中账外暗中给予、收受回扣或者其他利益。”从此条规定看，仅规定医疗机构不得在账外暗中收受回扣或者其他利益，也就是说，如果是如实入账的话，医疗机构完全可以收受回扣。而早在1993年开始实施的《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第二款更明确规定，“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣。” 直至目前，都没有任何相反的法律规定。
其次再让我们看一下有关规章的规定。在财政部、卫生部1998年联合颁布的《医院财务制度》第十六条中规定：“财政和主管部门核定医院药品收入总额包括药品成本、加成收入、折扣等各项收入。”在1990年卫生部、财政部、国家物价局联合下发的《卫生部、财政部、国家物价局关于在治理整顿中进一步加强医疗卫生单位财务管理的规定》中第六条规定，“单位在各种对外经济活动中收取的回扣以及药品厂批差价的收入要全部入帐。”在国家医药管理局1993年颁布的《医药行业关于反不正当竞争的若干规定》第八条也作了与《反不正当竞争法》第八条一致的规定，“即医药生产经营企业在购销活动中可以以明示方式给对方折扣。”
根据上述法律的规定我们应该确认，医疗机构在购买药品和医疗器械时单纯收受回扣的行为是合法的行为，与非法收受他人财物完全是两码事，与医务人员个人收受回扣也不是一回事，决不能一听到“回扣”就根据直觉认为是违法行为。
三、CF医院的行为不构成单位受贿罪
CF医院要求该院的药品供应商向该院提供“赞助费”、“临床观察费”实际上属于药品回扣的一种表现形式。正如前文所述，医院收受药品回扣属于合法行为，药品回扣属于医院的合法药品收入，不构成刑法第387条的“索取、非法收受他人财物”的情形。重庆市检察机关强调CF医院因为“收受他人财物，为他人谋取利益” 故构成单位受贿罪，但他们忽略了一个前提：收受他人财物必须是非法的，忽略了CF医院索取、收受药品供应商的药品回扣属于符合《反不正当竞争法》、《药品管理法》的合法行为。由于收受回扣属于合法行为，因此CF医院主观上即不存在犯意上的直接故意或间接故意，也不具有刑法第30条规定的社会危害性，不能认为是构成单位受贿罪。如果简单地认为收受他人财物、为他人谋取利益即构成犯罪，而不考虑收受财物是否合法、是否具有社会危害性，那么就会得出一个很荒谬的结论：因为医院收取了患者医疗费，并为患者谋取了利益—治疗了疾病，故全国所有医院都构成构成单位受贿罪！
重庆市检察机关认为CF医院还违反了《药品管理法》的管理规定，侵犯了国有事业单位职务活动的廉洁制度和公正性。该法第五十九条规定，医疗机构不得在账外暗中收受回扣或者其他利益。从该检查机关 “CF医院索取、收受药品经销商、生产商赞助费、临床观察费数百万元，并纳入该院财务部门统一管理” 的表述上看，CF医院收取的全部回扣均已如实入帐，恰恰是按照《药品管理法》的规定进行的，不存在该法严格禁止的账外暗中收受回扣的情形，也不可能侵害国有事业单位职务行为的廉洁制度和公正性。
当然CF医院收受药品回扣后没有冲减药品成本切实降低药品价格，让患者得到实惠，而是将这些款项用到科研开发、基建项目、职工福利的做法显然是错误的。但是根据《关于纠正医药购销中不正之风工作的实施意见》、《医院财务制度》的相关规定，这种行为属于医药购销中的不正之风，也是国务院纠风办、卫生部、国家工商总局等部委办从上世纪末开始的历次纠风工作查处的内容之一，因此CF医院的行为也应当由相关行政管理部门进行行政处理
综上所述，重庆市检察机关认为CF医院构成单位受贿罪的看法显然是值得商榷的，CF医院的错误行为应当受到行政处理而不是刑罚，该院法定代表人更不应当承担刑事责任。
四、医疗机构如何正确处理回扣
CF医院的教训值得医院管理者吸取，医疗机构在收受回扣时必须要依法进行，根据前文所引的法律、规章的规定，医疗机构应当做到如下几点：
首先应当将医药公司给予的回扣全部、如实入帐，不得直接用于科室分配和个人奖励，所入之账也不能是医疗机构的“小金库”，否则就属于暗中收受回扣，构成受贿行为。
其次，医疗机构不得接受还没有建立医药购销关系的单位给予的钱物，否则也会构成受贿行为。
再次，医疗机构在收受回扣后应当分类入帐，药品回扣应当入药品收入账，冲减药品成本，达到切实降低药价的目的，医疗器械也应同样办理。不能以促销费、宣传费、科研劳务费、临床劳务费等名义收受回扣，不冲减药品及医疗器械成本而用到其他方面。否则就属于违反《关于纠正医药购销中不正之风工作的实施意见》、《医院财务制度》的不正之风，应当依法由有关行政管理部门进行行政处理。
（刊于《中国卫生》2004-9）



作者：

万欣 北京市华卫律师事务所律师
北京市律协医疗纠纷专业委员会委员

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浙江省宁波市人民政府办公室


关于印发宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办暂行办法的通知
(甬政办发〔2008〕250号)



各县（市）区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
　　 《宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。


二○○八年十一月七日


宁波市安全生产重大事故隐患
挂牌督办暂行办法

　　
　　第一条 为规范安全生产重大事故隐患（以下简称重大事故隐患）挂牌督办工作,进一步落实政府监管责任，促进重大事故隐患治理，有效遏制重特大事故发生，根据《中华人民共和国安全生产法》、国家安全生产监督管理总局《安全生产事故隐患排查治理暂行规定》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
　　 第二条 本市重大事故隐患挂牌督办工作适用本办法，法律、法规、行政规章另有规定的从其规定。
　　第三条　本办法所称的重大事故隐患挂牌督办，是市和县（市）区人民政府及所属职能部门对危险性较大、治理难度较高、可能造成严重后果或较大社会影响的重大事故隐患的治理工作进行重点督促指导，以促进重大事故隐患治理，防止事故发生。
　　第四条　重大事故隐患挂牌督办遵循属地、分级管理的原则。
　　第五条　市人民政府负责全市性重大事故隐患挂牌督办工作。
　　各县（市）区人民政府负责辖区内重大事故隐患挂牌督办工作。
　　市和县（市）区人民政府所属职能部门负责本行业（领域）重大事故隐患挂牌督办工作。
　　各开发（园）区管委会及其部门重大事故隐患挂牌督办工作按照本办法规定执行。
　　第六条 跨县（市）区或县（市）区人民政府确难以督办的重大事故隐患，可报请市人民政府挂牌督办或指定挂牌督办单位。市级重点单位重大事故隐患挂牌督办由市人民政府指定具体挂牌督办部门。市人民政府所属职能部门拟报省级挂牌督办的重大事故隐患，须报请市安全生产委员会同意。
　　第七条 县（市）区人民政府及所属职能部门每半年至少对生产经营单位自查、政府及职能部门监督检查、群众举报发现的重大事故隐患进行一次分析评估，对危险性较大、治理难度较高、可能造成严重后果或社会影响的重大事故隐患，列为挂牌督办对象。各县（市）区〔含开发（园）区〕应每年挂牌督办本地区的重大事故隐患。
　　县（市）区人民政府及市人民政府所属职能部门挂牌督办的重大事故隐患，应报市人民政府安全生产委员会办公室(以下简称安委办)备案。县（市）区人民政府所属职能部门挂牌督办的重大事故隐患，应报市人民政府对口部门和同级人民政府安委办备案。
　　第八条 挂牌督办单位应向被挂牌的重大事故隐患治理责任单位出具《宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办通知书》（附件1），并在15个工作日内，通过政府（职能部门）网站或政府公告向社会公布，治理期间每季度至少发布一次治理信息，治理验收合格后15个工作日内，在相同媒体上向社会公布。
　　第九条 挂牌督办单位应当制定重大事故隐患治理督办工作方案，明确隐患情况、督查对象、责任人员、督查方法、完成时限等相关内容。
　　县（市）区人民政府及市人民政府所属职能部门负责督办的，督办工作方案应报市安委办备案；县（市）区人民政府所属职能部门负责督办的，督办工作方案应报同级人民政府安委办及市人民政府对口部门备案。
　　第十条 挂牌督办单位应当按照督办工作方案认真实施重大事故隐患治理督查工作，督促重大事故隐患治理责任单位制定治理方案、落实治理责任、实施隐患治理、防范事故发生，并做好相关治理协调指导工作。挂牌督办单位发现被挂牌督办重大事故隐患存在严重安全风险时，应当及时采用紧急措施。督查工作应当形成文字记录。
　　县（市）区人民政府及市人民政府所属职能部门负责督办的，每季度应向市人民政府安委办书面报告督办情况；县（市）区人民政府所属职能部门负责督办的，每季度应向同级人民政府安委办和市人民政府对口部门书面报告督办情况。
　　第十一条 生产经营单位是重大事故隐患治理、防控的责任主体，单位主要负责人应组织制定重大事故隐患治理方案并组织实施。生产经营单位应将重大事故隐患治理方案报挂牌督办单位备案，每季度至少一次报告重大事故隐患治理情况，并积极配合挂牌督办单位开展工作。
　　重大事故隐患治理方案应当包括以下内容：
　　（一）治理目标和任务；
　　（二）治理方法和措施；
　　（三）经费和物资保障；
　　（四）责任部门和人员；
　　（五）治理时限和要求；
　　（六）安全措施和应急预案。
　　第十二条 对确有正当理由不能在限期内治理完毕的，治理责任单位应填写《宁波市安全生产重大事故隐患治理延期申请表》（附件2），在治理期限届满前15个工作日内向挂牌督办单位提出延期申请，挂牌督办单位应对申请进行审查并作出是否同意延期的决定，自受理申请之日起15个工作日内将《宁波市安全生产重大事故隐患治理延期审批意见书》（附件3）送达申请单位，县（市）区级人民政府所属职能部门负责督办的，应报同级人民政府安委办和市人民政府对口部门备案，县（市）区人民政府及市人民政府所属职能部门负责督办的，应报市人民政府安委办备案。
　　第十三条 生产经营单位应当按期完成重大事故隐患治理，并在治理期限届满前向挂牌督办单位提交《宁波市安全生产重大事故隐患治理验收申请书》（附件4），申请验收。
　　第十四条 挂牌督办单位收到重大事故隐患治理责任单位《宁波市安全生产重大事故隐患治理验收申请书》后，应当在10个工作日内组织相关单位和专家进行现场审查验收，并出具《宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办验收意见书》（附件5）。验收合格的，挂牌督办单位结束挂牌督办并予公示；验收不合格的，及时采取相应工作措施，促进隐患治理，防止事故发生。
　　第十五条 县（市）区人民政府所属职能部门对未按期完成治理的挂牌督办重大事故隐患单位，应采取相应工作措施，促进隐患治理，防止事故发生，同时，书面报告同级人民政府安委办和市人民政府对口部门；县（市）区人民政府及市人民政府所属职能部门负责督办的，应书面报告市安委办。
　　第十六条 挂牌督办单位应当及时将挂牌督办工作情况录入相关安全生产隐患治理信息系统,建立挂牌督办重大事故隐患治理档案，治理结束后按有关规定存档，档案保存期不少于2年。档案应当包括以下内容：
　　（一）卷内目录；
　　（二）挂牌督办的会议记录、纪要；
　　（三）督办方案、治理方案；
　　（四）《宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办通知书》；
　　（五）公示情况；
　　（六）督查记录；
　　（七）《宁波市安全生产重大事故隐患治理延期申请表》；
　　（八）《宁波市安全生产重大事故隐患治理延期审批意见书》；
　　（九）《宁波市安全生产重大事故隐患治理验收申请书》；
　　（十）《宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办验收意见书》
　　及相关审批资料；
　　（十一）行政执法文书；
　　（十二）摄录影像;
　　（十三）其它相关资料。
　　第十七条 市级重点单位名单由市安委办另行公布。
　　第十八条　本办法由市安委办负责解释。
　　第十九条　本办法自发布之日起施行。　
　　
　　

附件：1.宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办通知书
　　 2.宁波市安全生产重大事故隐患治理延期申请表
　　3.宁波市安全生产重大事故隐患治理延期审批意书
　　4.宁波市安全生产重大事故隐患治理验收申请书
　　5.宁波市安全生产重大事故隐患挂牌督办验收意见书
　　http://gtog.ningbo.gov.cn/module/download/downfile.jsp?classid=0&filename=081124151215505.doc